為切實保障承包人工程價款債權(quán)和農(nóng)民工工資報酬的實現(xiàn),在建設(shè)工程領(lǐng)域,合同法創(chuàng)設(shè)了建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)制度,在民法典中該制度也予以保留。那么,對于工程的“實際施工人”是否享有工程價款的優(yōu)先受償權(quán)呢?
一、法律規(guī)定
《民法典》第807條規(guī)定:發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。
從該條可知,工程價款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)為“承包人”享有。但此處的“承包人”,是否包含所謂的“實際施工人”?該條中并無明確規(guī)定。
二、 實際施工人概念
“實際施工人”是指違法分包或違法轉(zhuǎn)包中的分承包人、轉(zhuǎn)承包人,借用或掛靠有資質(zhì)企業(yè)的承包人。概括言之,“實際施工人”是無效施工合同中的違法承包人。
三、不同觀點
觀點一:實際施工人不享有優(yōu)先受償權(quán)。實際施工人并非民法典807條所稱的承包人,故實際施工人主張優(yōu)先受償權(quán)的無事實和法律依據(jù)。案例:(2019)最高法民再258號
觀點二:實際施工人享有優(yōu)先受償權(quán)。案例:(2021)最高法民申1033號案件、(2020)最高法民終429號。
結(jié)合現(xiàn)有司法實踐,多數(shù)傾向于實際施工人不享有優(yōu)先受償權(quán),主要依據(jù)如下:
1、2011年《全國民事審判工作會議紀(jì)要》第29條規(guī)定:因違法分包、轉(zhuǎn)包等導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效的,實際施工人請求依據(jù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定對建設(shè)工程行使優(yōu)先受償權(quán)的,不予支持。
2、2019年2月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》,對建筑工程優(yōu)先受償權(quán)人的范圍進(jìn)行了進(jìn)一步限縮。該解釋第17條規(guī)定,與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人,根據(jù)《合同法》第二百八十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?,人民法院?yīng)予支持。
此后,《民法典》實施后重新發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第三十五條沿用了該條規(guī)定的內(nèi)容。
3、最高人民法院民一庭2021年第21次法官會議討論認(rèn)為∶實際施工人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
最后,需要指出的是在部分地方高級人民法院的指導(dǎo)意見中,也存在有折中性意見,如《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答(2018年6月26日)》第16條規(guī)定,實際施工人在總承包人或者轉(zhuǎn)包人不主張或者怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張優(yōu)先受償權(quán)。