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問：道路工程在中標以后，甲方在簽訂合同之前跟乙方進行了合同談判，甲方以發(fā)現(xiàn)中標單位在投標時的小瑕疵為由，強行要求乙方將中標清單的同一類清單單價調(diào)至最低。如3號路的4cmSMA-13瀝青路面的價格為70.4元/平方，調(diào)整為5號路的4cmSMA-13瀝青路面的價格54.5元/平方。招標文件以及招標文件中的合同專用條款都沒有要求同一類清單報價不一致需要進行調(diào)整?，F(xiàn)乙方迫于甲方的壓力簽定了修改版的合同，對清單單價進行修改并約定結(jié)算按修定的單價執(zhí)行，但合同協(xié)議書目的總價仍是中標總價，現(xiàn)該工程程也竣工驗收合格并移交。請問，這樣的修改合同是否合法，結(jié)算時是否按照修定的條款執(zhí)行？
答：《招標投標法(2017修正)》第46條規(guī)定，招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。根據(jù)這一規(guī)定，招標人要求中標人把70.4元/平方的單價調(diào)整為54.5元/平方并不具有合法性。雖然都是4cmSMA-13瀝青路面的價格，但不同路段的施工工期、運距等條件是不一樣的，單價也會存在或大或小的差異。這里單價的調(diào)整一定會引起最終工程造價的巨大差異，根據(jù)《招標投標法》及《招標投標法實施條例》等強制性規(guī)定，招標人所要求的這一調(diào)整是無效的。
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第10條規(guī)定，當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應予支持。問題中的案例是對這個條款非常典型的案例。當事人在合同中約定結(jié)算時執(zhí)行修訂后的單價，雖然是迫于甲方的壓力達成的一致意思表示，但也是雙方真實的意思表示。但即便是當事人雙方真實的意思表示，由于違反了法律的強制性規(guī)定，這里也不應該執(zhí)行變更后的合同價款。
合同條款的生效必須具備兩個條件，首先必須是當事人真實的意思表示，第二，不能違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知》的內(nèi)容，人民法院在審理合同糾紛案件時，要依據(jù)《民法總則》第153條第1款和合同法司法解釋(二)第14條的規(guī)定慎重判斷“強制性規(guī)定”的性質(zhì)，特別是要在考量強制性規(guī)定所保護的法益類型、違法行為的法律后果以及交易安全保護等因素的基礎(chǔ)上認定其性質(zhì)，并在裁判文書中充分說明理由。下列強制性規(guī)定，應當認定為“效力性強制性規(guī)定”：強制性規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的；交易標的禁止買賣的，如禁止人體器官、毒品、槍支等買賣；違反特許經(jīng)營規(guī)定的，如場外配資合同；交易方式嚴重違法的，如違反招投標等競爭性締約方式訂立的合同；交易場所違法的，如在批準的交易場所之外進行期貨交易。關(guān)于經(jīng)營范圍、交易時間、交易數(shù)量等行政管理性質(zhì)的強制性規(guī)定，一般應當認定為“管理性強制性規(guī)定”。
總結(jié)來說，由于調(diào)整價款的約定違反了《招標投標法》第46條的規(guī)定，應當被認定為是無效的價格調(diào)整條款，因此最終還是應該按照招投中文件的內(nèi)容進行結(jié)算。
