0371-63215179
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問：某橋梁樁基工程，招標(biāo)時采用工程量清單計價方式，招標(biāo)文件對巖土情況進行了描述，并要求綜合單價包括不可預(yù)見的相關(guān)費用和風(fēng)險。實際施工中，巖石變硬，承包人施工成本增加，就巖石硬度變化或巖石揭露出來變化增加成本的情況，可以索賠補償嗎？
招標(biāo)文件要求綜合單價包括不可預(yù)見的相關(guān)費用和風(fēng)險，這樣的約定是否有效？
答：《清單計價規(guī)范》中明確規(guī)定了應(yīng)該由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險包括四類：管理風(fēng)險、法律法規(guī)變化的風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險和市場風(fēng)險。其中市場價格波動的風(fēng)險是可以由發(fā)包人和承包人進行分擔(dān)的，承包人承擔(dān)材料價格5%以內(nèi)的波動，超過5%的部分可以由雙方自由約定。實務(wù)中存在很多發(fā)包人借用自己的優(yōu)勢地位把風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給施工單位的做法，但《清單計價規(guī)范》3.2.1條規(guī)定，采用工程量清單計價的工程，應(yīng)在招標(biāo)文件或合同中明確計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍(幅度)，不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍(幅度)。
《建設(shè)工程施工合同(示范文本)(GF-2017-0201)》第2.4.3條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在移交施工現(xiàn)場前向承包人提供施工現(xiàn)場及工程施工所必需的毗鄰區(qū)域內(nèi)供水、排水、供電、供氣、供熱、通信、廣播電視等地下管線資料，氣象和水文觀測資料，地質(zhì)勘察資料，相鄰建筑物、構(gòu)筑物和地下工程等有關(guān)基礎(chǔ)資料，并對所提供資料的真實性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。在之前的案例分析中也提到過，如果當(dāng)事人在合同中約定由承包人對勘查資料的準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)，這種風(fēng)險的分擔(dān)其實已經(jīng)超過了合理范圍，違反了民法中的誠實信用原則，就此產(chǎn)生的爭議以及對承包人而言負(fù)擔(dān)過重的損失，法院是會依職權(quán)予以調(diào)整雙方的利益的。
《政府投資條例》第23條規(guī)定，政府投資項目建設(shè)投資原則上不得超過經(jīng)核定的投資概算。因國家政策調(diào)整、價格上漲、地質(zhì)條件發(fā)生重大變化等原因確需增加投資概算的，項目單位應(yīng)當(dāng)提出調(diào)整方案及資金來源，按照規(guī)定的程序報原初步設(shè)計審批部門或者投資概算核定部門核定；涉及預(yù)算調(diào)整或者調(diào)劑的，依照有關(guān)預(yù)算的法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定辦理。從中可以看出，地質(zhì)條件發(fā)生重大變化的風(fēng)險是應(yīng)該由建設(shè)單位來承擔(dān)的。在《工程總承包管理辦法》中也規(guī)定，地質(zhì)勘察的責(zé)任也應(yīng)該由建設(shè)單位承擔(dān)，因為承包人很難在施工前知道施工現(xiàn)場的地下地質(zhì)情況，所以這種風(fēng)險不能全部約定由承包人承擔(dān)。
《民法典》第180條規(guī)定，因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。這是法定需要調(diào)整合同價格的因素，當(dāng)事人在合同中約定排除適用是有違公平原則的。所以如果承包人在施工過程中發(fā)現(xiàn)石頭過硬造成施工成本增加，這種情況下是可以要求發(fā)包人來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
