1.沒有備案的印章,不具備鑒定條件。
溫州礦山井巷工程有限公司、巴彥淖爾西部銅業(yè)有限公司建設(shè)工程合同糾紛二審民事判決書((2019)最高法民終1086號)中內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院認(rèn)為,西部銅業(yè)公司不認(rèn)可上述四份材料真實性,稱該生產(chǎn)調(diào)度部印章于2016年11月份啟用,而且與雙方以往工程結(jié)算單流程形式不符,并申請對加蓋的“巴彥淖爾西部銅業(yè)有限公司生產(chǎn)調(diào)度部”印章真?zhèn)芜M(jìn)行鑒定,但該印章沒有備案,不具備鑒定條件,本院依法不予準(zhǔn)許。
2.未提供相反證據(jù)推翻鑒定意見的,法院可采信鑒定意見。
海天建設(shè)集團(tuán)有限公司與西安佑利置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書((2019)最高法民終1335號)中最高人民法院認(rèn)為,本案中,一審法院委托司法鑒定機(jī)構(gòu)陜西中房建筑工程司法鑒定所鑒定,本案工程所需修復(fù)費用為377942.84元。鑒定意見認(rèn)為,海天公司未按規(guī)范施工、7#樓確實存在外露質(zhì)量問題,應(yīng)由海天公司承擔(dān)責(zé)任。海天公司主張其不應(yīng)承擔(dān)案涉修復(fù)費用,但未提供相反證據(jù)推翻鑒定意見的結(jié)論,本院對此不予認(rèn)可。一審法院認(rèn)定海天公司支付佑利公司案涉修復(fù)費用377942.84元并無不當(dāng),本院予以維持。
類似案例:(2020)最高法民申286號
3.在工程開工后取得規(guī)費證,承包人無證據(jù)證明按照規(guī)費證核定費率繳納規(guī)費的,法院可采信鑒定意見。
中國建筑一局(集團(tuán))有限公司、遼寧上海城置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書((2019)最高法民終339號)中最高人民法院認(rèn)為,中建一局取得規(guī)費證的時間是2013年9月17日,案涉工程于2013年4月30日開工,規(guī)費證取得是在案涉工程開工之后。中建一局亦未提供證據(jù)證明其按照規(guī)費證核定的費率交納了規(guī)費。一審法院采信鑒定機(jī)構(gòu)按照有關(guān)文件規(guī)定核定的規(guī)費,并無不當(dāng)。
4.在工程實際使用近兩年的情況下,發(fā)包人未向財政、審計部門提交工程建設(shè)資料啟動審計部門審計的,法院可依法委托司法鑒定以確定工程造價。
湖南紫都城鎮(zhèn)建設(shè)開發(fā)有限公司、湖南業(yè)達(dá)建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事判決書((2019)最高法民再56號)中紫都公司與業(yè)達(dá)公司在《道路工程施工承包合同》中約定工程結(jié)算按現(xiàn)行長沙市政定額標(biāo)準(zhǔn)計取,工程最終造價及支付以財政、審計部門最后審計結(jié)果為最終結(jié)算依據(jù)。雖然紫都公司及官渡鎮(zhèn)政府均主張工程造價應(yīng)以財政、審計部門最后審計結(jié)果為最終結(jié)算依據(jù),但在上述道路工程已使用近兩年的情況下,紫都公司尚未向相關(guān)財政、審計部門提交工程建設(shè)資料,啟動財政、審計部門審計。在本案審理過程中也無法提供審計結(jié)果,故一審法院根據(jù)業(yè)達(dá)公司的申請,依法委托湖南日升工程咨詢有限公司對業(yè)達(dá)公司完成的工程進(jìn)行造價鑒定,該鑒定機(jī)構(gòu)作出湘日(2016基)鑒字111號《工程造價鑒定報告》,該鑒定報告可以作為認(rèn)定涉案工程造價的依據(jù)。
類似案例:(2020)最高法民終630號中最高人民法院認(rèn)為,關(guān)于采用政府審核價格還是鑒定價格的問題。一般而言,當(dāng)事人約定以審計部門的審計結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)的,應(yīng)當(dāng)按照約定處理。但審計部門無正當(dāng)理由長期未出具審計結(jié)論,經(jīng)當(dāng)事人申請,且符合具備進(jìn)行司法鑒定條件的,人民法院可以通過司法鑒定方式確定工程價款。本案中,郴投公司于2014年1月7日向郴州市審計局出具《關(guān)于郴州市蘇仙湖、王仙湖項目竣工結(jié)算報送審計的函》后,至黃厚忠2017年提起本案訴訟,郴州市審計局始終未作出審計結(jié)論,原審法院根據(jù)黃厚忠的申請,委托進(jìn)行造價鑒定,并無不當(dāng)。郴投公司主張合同已經(jīng)約定以審計報告為結(jié)算依據(jù),原審法院貿(mào)然啟動司法鑒定違法,沒有事實、法律依據(jù),本院不予支持。
5.未能提交充分證據(jù)證明鑒定過程不當(dāng)或存在重復(fù)計算的,申請重新鑒定沒有法律依據(jù)。
湖南紫都城鎮(zhèn)建設(shè)開發(fā)有限公司、湖南業(yè)達(dá)建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事判決書((2019)最高法民再56號)中最高人民法院認(rèn)為,《工程造價鑒定報告》委托程序合法,紫都公司未能提交充分證據(jù)證明鑒定過程不當(dāng)或存在重復(fù)計算問題,再審時要求重新鑒定沒有法律依據(jù)。因此,原判決以《工程造價鑒定報告》確定涉案總工程造價為29165873.04元,并無不當(dāng),本院予以維持。
類似案例:(2020)最高法民申720號
6.鑒定機(jī)構(gòu)對地下車庫、人防工程面積進(jìn)行現(xiàn)場勘驗的,無需測繪資質(zhì)。
河南天河建設(shè)工程有限公司、河南聚爾溢實業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2019)最高法民申5682號)中最高人民法院認(rèn)為,依據(jù)中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會發(fā)布的《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》第5.2.1條“根據(jù)項目鑒定工作需要,鑒定機(jī)構(gòu)可組織當(dāng)事人對被鑒定的標(biāo)的物進(jìn)行現(xiàn)場勘驗”的規(guī)定可知,鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)鑒定需要可以對地下車庫、人防工程面積進(jìn)行現(xiàn)場勘驗,而無需專門的測繪資質(zhì)。
7.工程質(zhì)量是否合格、是否需要進(jìn)行修復(fù)以及修復(fù)費用的確定均屬于司法鑒定的范圍。
新疆昆侖工程建設(shè)有限責(zé)任公司、新疆聯(lián)合利豐房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事裁定書((2019)最高法民終1863號)中最高人民法院認(rèn)為,工程質(zhì)量是否合格,是否需要進(jìn)行修復(fù)以及修復(fù)費用的確定均屬于專業(yè)問題,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第七十六條第一款的規(guī)定,聯(lián)合利豐公司對此有權(quán)向法院申請鑒定,一審未準(zhǔn)許工程質(zhì)量鑒定不僅影響當(dāng)事人的實體權(quán)利,而且影響當(dāng)事人的程序利益,剝奪當(dāng)事人的舉證權(quán)利。
8.在對結(jié)算依據(jù)存在重大爭議的情況下,鑒定機(jī)構(gòu)可按照各方主張的結(jié)算依據(jù)分別作出鑒定意見。
新疆昆侖工程建設(shè)有限責(zé)任公司、新疆聯(lián)合利豐房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事裁定書((2019)最高法民終1863號)中最高人民法院認(rèn)為,雙方當(dāng)事人對案涉樁基基礎(chǔ)工程款結(jié)算依據(jù)存在爭議,昆侖公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以其與山西冶金巖土工程勘察總公司簽訂的《聯(lián)眾國際大廈地基處理及樁基工程施工承包合同》作為結(jié)算依據(jù);聯(lián)合利豐公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以其與昆侖公司簽訂的《聯(lián)眾國際大廈建設(shè)工程施工補(bǔ)充協(xié)議》作為結(jié)算依據(jù)。在雙方對結(jié)算依據(jù)存在重大爭議的情況下,鑒定機(jī)構(gòu)可按照雙方主張的結(jié)算依據(jù)分別作出造價鑒定作為法院裁判依據(jù)。
9.無證據(jù)證明鑒定人符合法定回避情形的,對回避申請不予支持。
云南光遠(yuǎn)建筑有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2019)最高法民申5826號)中最高人民法院認(rèn)為,雙方當(dāng)事人在原審中對于鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、鑒定程序均未提出異議,光遠(yuǎn)公司對《鑒定意見書》的一審質(zhì)證意見為認(rèn)可其真實性、合法性。光遠(yuǎn)公司申請再審稱本案鑒定機(jī)構(gòu)的法定代表人與新龍公司的委托訴訟代理人為父子關(guān)系,但其未能就本案鑒定人存在《中華人民共和國民事訴訟法》第四十四條規(guī)定的法定回避情形進(jìn)行舉證,其該項再審申請理由無事實依據(jù),依法不能成立。
10.發(fā)承包雙方同意,法院可采取最大誤差核查法來考察鑒定意見能否作為定案依據(jù)。
趙祿文、云南紅華實業(yè)集團(tuán)凱旋建筑工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事裁定書((2018)最高法民終43號)中最高人民法院認(rèn)為,鑒于全面核查鑒定意見中的各項工程造價數(shù)據(jù)是否客觀全面需要較長時間,為提高審判效率,雙方同意本院關(guān)于采取最大誤差核查法來考察鑒定能否作為本案工程造價鑒定結(jié)果的建議:由反對方根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)提供的鑒定資料請專家輔助人對鑒定意見進(jìn)行單方核查,指出最大誤差部分,由本院組織雙方對其工程量、工程單價及計算過程、計算結(jié)果等進(jìn)行核查,若該部分的核查結(jié)果存在重大誤差,則對鑒定意見不采信,若誤差不明顯則將鑒定意見作為定案依據(jù)。
11.對落款時間和懷疑時間超過六個月的,并非絕對不能鑒定。
江西省漢威建設(shè)工程集團(tuán)有限公司、陳德貴建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申2601號)中最高人民法院認(rèn)為,漢威公司提供的《最高人民法院司法行政裝備管理局關(guān)于對外委托文件制成時間鑒定有關(guān)事項的通知》亦并未規(guī)定對落款時間和懷疑時間超過六個月的,絕對不能鑒定。
12.司法鑒定的依據(jù)是《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》。
中國水利水電第五工程局有限公司、大唐甘肅祁連水電有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事裁定書((2020)最高法民終852號)中最高人民法院認(rèn)為,案涉鑒定人未適用2018年3月1日起實施的住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部頒布的《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》,而是適用中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會制定的《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》。前者系新制定的國家標(biāo)準(zhǔn),其效力高于作為協(xié)會標(biāo)準(zhǔn)的后者,其內(nèi)容更加詳細(xì)、程序更加規(guī)范。在鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定意見之前,前述國家標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)發(fā)布,應(yīng)當(dāng)以此為據(jù)進(jìn)行鑒定,更有利于查清本案事實,解決本案爭議。
13.鑒定機(jī)構(gòu)不具有司法鑒定許可證,仍然可以接受法院委托在其資質(zhì)許可范圍內(nèi)進(jìn)行工程造價鑒定。
濮陽陶富房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申1913號)中最高人民法院認(rèn)為,本院經(jīng)審查認(rèn)為,匯成公司是法院在征得陶富公司和濮銀公司同意后所委托的鑒定機(jī)構(gòu),符合鑒定法律程序要求。匯成公司就案涉工程進(jìn)行的造價鑒定并非《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》(2015年修正)第二條所規(guī)定的需要登記管理的司法鑒定業(yè)務(wù)范圍,匯成公司是否具有司法鑒定許可證不影響其根據(jù)法院的委托在其資質(zhì)許可范圍內(nèi)進(jìn)行工程造價鑒定。
類似案例:(2020)最高法民申4652號
14.地質(zhì)調(diào)查、修復(fù)、治理等專門性問題,應(yīng)通過鑒定予以確定。
巴州敦德礦業(yè)有限責(zé)任公司、新疆有色地質(zhì)工程公司建設(shè)工程勘察合同糾紛二審民事裁定書((2020)最高法民終474號)中最高人民法院認(rèn)為,上述合同所含項目和費用是否合理、必要,涉及地質(zhì)調(diào)查、修復(fù)、治理等專門性問題,應(yīng)通過具備資格的鑒定人鑒定予以確定。一審未經(jīng)鑒定徑行認(rèn)定相關(guān)損失數(shù)額理據(jù)不足。
15.案涉合同工程造價已超5000萬元的,乙級工程造價咨詢企業(yè)所作的鑒定意見并非當(dāng)然無效。
中國一冶集團(tuán)有限公司天津分公司、首鋼伊犁鋼鐵有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申3534號)中最高人民法院認(rèn)為,首鋼伊犁公司申請再審稱,案涉鑒定機(jī)構(gòu)僅具備乙級資質(zhì),根據(jù)《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》之規(guī)定,乙級工程造價咨詢企業(yè)可以從事工程造價5000萬元人民幣以下的各類建設(shè)項目工程造價咨詢業(yè)務(wù),案涉合同工程造價已遠(yuǎn)超5000萬元,鑒定意見不應(yīng)作為定案依據(jù)。本院認(rèn)為,該管理辦法是中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部對工程造價咨詢企業(yè)的管理性規(guī)定,違反該辦法所作鑒定并非當(dāng)然無效,原審法院委托鑒定程序合法,結(jié)合案涉鑒定意見,綜合全案證據(jù)對工程造價作出認(rèn)定,并無不當(dāng)。
16.鑒定費由承擔(dān)舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)。
唐龍剛、萬正軍建設(shè)工程分包合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申5354號)中最高人民法院認(rèn)為,《國務(wù)院訴訟費用交納辦法》第十二條規(guī)定,訴訟過程中因鑒定發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的費用,人民法院根據(jù)誰主張、誰負(fù)擔(dān)的原則,決定由當(dāng)事人直接支付給有關(guān)機(jī)構(gòu)或者單位,人民法院不得代收代付。唐龍剛、萬正軍一審中申請的鑒定以案涉工程實際產(chǎn)生的勞務(wù)費為內(nèi)容,系屬唐龍剛、萬正軍的主張范圍,其應(yīng)承擔(dān)該主張的舉證責(zé)任,負(fù)擔(dān)該鑒定相關(guān)費用;鑒定費不同于訴訟費,亦不屬于案件受理費,故二審法院依據(jù)上述規(guī)定未將該費用由雙方當(dāng)事人分擔(dān),并無不當(dāng)。
類似案例:(2020)最高法民終547號、(2020)最高法民終383號、(2020)最高法民終1150號、(2020)最高法民終927號、(2020)最高法民終191號、(2020)最高法民再360號、(2020)最高法民終132號
相反案例:通常鑒定費由法院自由裁量分配當(dāng)事人承擔(dān)。
17.發(fā)包人對竣工圖有異議,法院應(yīng)當(dāng)作出明確認(rèn)證后再移交鑒定機(jī)構(gòu)。
貴州恒鑫碩泰置業(yè)有限公司、重慶市凌志裝飾設(shè)計工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書((2020)最高法民終449號)中最高人民法院認(rèn)為,貴州恒鑫公司在鑒定材料質(zhì)證期間明確提出不認(rèn)可竣工圖,一審法院應(yīng)當(dāng)先對竣工圖能否作為鑒定依據(jù)進(jìn)行認(rèn)證。一審法院未作出明確認(rèn)證即將竣工圖移送鑒定機(jī)構(gòu),程序存在瑕疵。
18.單方委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定報告并不當(dāng)然無效。
新縣鼎興房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司、商城縣金鼎建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申5252號)中最高人民法院認(rèn)為,案涉《補(bǔ)充協(xié)議》第四條約定:“按圖紙實際施工的面積乘以一次性包死單價每平方米1850元作為該工程的合同價款。”根據(jù)該條約定內(nèi)容,案涉工程價款應(yīng)當(dāng)按圖紙實際施工的面積乘以固定單價1850元計算。為證明實際施工的面積,金鼎公司一審提交了其單方委托廣西新僑工程造價咨詢有限公司(以下簡稱廣西新僑公司)作出的《信陽市龍源名苑小區(qū)4#樓建筑面積》,該《信陽龍源名苑小區(qū)4#樓建筑面積》是廣西新僑公司依據(jù)圖紙計算出案涉工程建筑面積,有詳細(xì)的面積說明,廣西新僑公司系有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)且在該《信陽市龍源名苑小區(qū)4#樓建筑面積》有加蓋相關(guān)鑒定人員印章,因此,在鼎興公司未提交相反證據(jù)情形下,二審判決采信該《信陽市龍源名苑小區(qū)4#樓建筑面積》,并無不當(dāng)。
19.雖有結(jié)算書,發(fā)包人、承包人均同意申請鑒定的,法院可啟動鑒定程序。
云南文榮建筑工程有限公司、景洪立豐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事判決書((2020)最高法民再360號)中最高人民法院認(rèn)為,雖然《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第十二條規(guī)定,當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對建設(shè)工程價款結(jié)算達(dá)成協(xié)議,訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價進(jìn)行鑒定的,人民法院不予準(zhǔn)許。但本案中的鑒定程序的啟動經(jīng)過了雙方當(dāng)事人的同意,故原審法院未采信結(jié)算書而啟動鑒定程序并無不當(dāng)。
20.鑒定人僅有一人具有注冊造價工程師資質(zhì),其所作的鑒定意見并非當(dāng)然無效。
云南文榮建筑工程有限公司、景洪立豐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審民事判決書((2020)最高法民再360號)中最高人民法院認(rèn)為,雖然本案三個鑒定人中,僅鑒定人黃某3具有注冊造價工程師資質(zhì),其他二人均非注冊造價工程師,但目前并無明確的法律法規(guī)規(guī)定司法鑒定人員數(shù)量須三人以上且全部須具備注冊造價工程師資質(zhì),否則鑒定意見無效。本案是否應(yīng)當(dāng)重新鑒定還應(yīng)根據(jù)鑒定意見是否客觀真實、是否存在明顯錯誤予以確定。
筆者注:《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)范》3.4.3條規(guī)定,鑒定機(jī)構(gòu)對同一鑒定事項,應(yīng)指定兩名及以上鑒定人共同進(jìn)行鑒定;該規(guī)范3.1.4條規(guī)定,鑒定人應(yīng)在鑒定意見書上簽名并加蓋注冊造價工程師執(zhí)業(yè)專用章,對鑒定意見負(fù)責(zé)。
21.對工程項目預(yù)算進(jìn)行的評審報告,發(fā)包人不認(rèn)可的,該報告不能作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。
內(nèi)蒙古亦龍實業(yè)有限公司、固陽縣人民政府建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書((2020)最高法民申5266號)中最高人民法院認(rèn)為,本案中,亦龍公司以佳世達(dá)造價公司出具的《預(yù)(決)算評審報告》為證據(jù)請求以此評審報告評審的工程總價認(rèn)定案涉工程價款。一、二審中,固陽縣政府、固陽縣交通局均主張《預(yù)(決)算評審報告》是內(nèi)蒙古自治區(qū)財政廳對國有資金使用情況的跟蹤審計,不能作為案涉工程結(jié)算依據(jù)。經(jīng)查,從《預(yù)(決)算評審報告》內(nèi)容看,該評審報告是佳世達(dá)造價公司根據(jù)內(nèi)蒙古自治區(qū)財政廳的通知要求,對案涉項目預(yù)算進(jìn)行的評審,評審目的、評審依據(jù)、評審方法和程序均與工程造價的審計或鑒定有一定區(qū)別。據(jù)此,發(fā)包方不認(rèn)可此審定報告為工程造價結(jié)算,具有事實依據(jù)。至此,在雙方對工程結(jié)算價款沒有達(dá)成一致意見的情況下,亦龍公司作為實際施工人對其主張的工程價款負(fù)有舉證責(zé)任。在一審法院釋明后,亦龍公司申請鑒定又撤回,原審判決認(rèn)定其提起訴訟的證據(jù)尚不充分,并無不妥。亦龍公司可在有充分有效的證據(jù)證明工程價款數(shù)額后再行提起訴訟,不存在喪失追索工程款權(quán)利的情形。
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