0371-63215179
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問：A公司通過土地公開出讓摘牌方式，取得B政府某地塊的國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)，同時(shí)負(fù)責(zé)該地塊的公園綠地建設(shè)項(xiàng)目的代建。A公司與B政府指定的C 部門簽訂了代建協(xié)議，但未在代建協(xié)議中明確施工單位確定方式，代建項(xiàng)目具體內(nèi)容等問題。后C部門確定了該地塊具體的代建內(nèi)容。明確了A公司要負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)、工程施工、設(shè)備材料選購(gòu)及給排水、電力管線等市政配套工程。
請(qǐng)問，現(xiàn)在A公司是否可以直接確定符合工程建設(shè)條件要求及施工資質(zhì)的企業(yè)承擔(dān)本工程施工任務(wù)？還是也需要通過招投標(biāo)的方式再確定施工企業(yè)？若是后者，如果還需要二次招標(biāo)確定施工企業(yè)，那第一次通過公開方式確定代建公司豈不是沒有意義了，土地招拍掛時(shí)就以公開方式直接確定施工單位豈不是更方便？
答：《民法典》第919條規(guī)定，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。實(shí)務(wù)中的委托代建有幾種類型，一種是純粹的代建公司，也就是項(xiàng)目管理公司。該公司是建設(shè)單位所委托的并以建設(shè)單位的名義對(duì)外招標(biāo)和簽訂施工合同代建單位，其實(shí)際的法律關(guān)系是建立在業(yè)主和第三方之間.另一種模式是建設(shè)單位把工程交由代建單位來做，同時(shí)設(shè)定一個(gè)最高造價(jià)目標(biāo)，例如建設(shè)單位要求代建單位在1個(gè)億的價(jià)款范圍內(nèi)完成工程，如果實(shí)際施工只花費(fèi)了8000萬，其中2000萬的差價(jià)就由代建單位賺取。
關(guān)于代建協(xié)議，不能僅僅看合同的名稱，而要根據(jù)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容來判斷代建單位的性質(zhì)，究竟是只以代理人的身份參與項(xiàng)目還是作為實(shí)際的施工單位作為一方當(dāng)事人，這兩種情形下代建單位所承擔(dān)的責(zé)任形式是有很大差別的。
案例中的項(xiàng)目據(jù)判斷應(yīng)該是一個(gè)國(guó)有投資項(xiàng)目，最終要建成一個(gè)綠地公園，A公司取得政府某地塊的國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)，負(fù)責(zé)該地塊的公園綠地建設(shè)項(xiàng)目的代建.用國(guó)有資金進(jìn)行的工程建設(shè)，這類項(xiàng)目應(yīng)該屬于法定招標(biāo)的范圍，也達(dá)到了法定招標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)，因此應(yīng)該通過招標(biāo)投標(biāo)程序確定最終的施工單位。土地招拍掛時(shí)是價(jià)高者得，而招標(biāo)投標(biāo)則是價(jià)低者得，可見這是兩種完全不同的方式。因此在土地招拍掛時(shí)是不能夠直接確定施工單位的，因此只能再通過招投標(biāo)程序確定最終的施工單位。
