問:裝修工程,業(yè)主總價控制,采用單平米價發(fā)包,施工范圍和內(nèi)容為施工圖內(nèi)容。發(fā)包前未做招標(biāo)控制價和工程量清單,完工后最終驗收發(fā)現(xiàn)施工內(nèi)容與圖紙不一致,有未施工內(nèi)容。結(jié)算時如何進行扣減?
答:這是一個按照平方米計價的裝修工程,結(jié)果發(fā)現(xiàn)有一些具體的子目項目沒有完成。由于未做招標(biāo)控制價和工程量清單,像一面墻如果只做了粉刷但是沒有貼墻紙,這種情況下再按照每平方米的單價扣減價款顯然不合適,那么對于扣減方式產(chǎn)生的爭議應(yīng)當(dāng)如何解決?首先如果是因為施工人的原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量不符合約定,根據(jù)《民法典》第801條的規(guī)定,發(fā)包人可以直接要求施工人無償修理或返工改建,這就不涉及如何結(jié)算的問題。《施工合同司法解釋一》第16條規(guī)定,……建設(shè)工程施工合同有效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。第3條規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的,應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。也就是說,當(dāng)發(fā)現(xiàn)施工內(nèi)容和圖紙不一致時,應(yīng)該首先根據(jù)違約責(zé)任的規(guī)定要求承包人承擔(dān)修復(fù)責(zé)任。如果施工單位拒絕修復(fù),甲方可以讓第三方完成修復(fù)工作,對于第三方修復(fù)完工產(chǎn)生的費用,可以從原發(fā)承包合同的結(jié)算價款中相應(yīng)扣除。那如果甲方不要求修復(fù)能否直接扣減工程價款?根據(jù)《民法典》第781條規(guī)定,承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的,定作人可以合理選擇請求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任。作為守約方,甲方可以選擇讓違約方承當(dāng)什么樣的違約責(zé)任。
至于結(jié)算時如何扣減價款,既可以按定額算,也可以按照定額的下浮比例算。如果讓第三方繼續(xù)修復(fù)完工,可以從價款中扣減支付給第三方的費用。當(dāng)然扣減支付給第三方的費用不能過分高于承包人完成該部分施工的預(yù)期可得收益。《民法典》第584條規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,造成對方損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益;但是,不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。還有人提出,可以先計算出未施工部分的比例,再按比例扣減相應(yīng)的價款,這里其實還有個最簡單的方法,就是將未施工的內(nèi)容全部按照定額和信息價套出來,然后再用合同總價成去套出的定顫價,就是最后實際結(jié)算的價款。這種方法對發(fā)包人比較有利,因為可以保證發(fā)包人的投資不超過概算。