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《民法典》:建設(shè)工程施工合同無效,工程款結(jié)算9大注意事項(xiàng)工(班組)不是《建工司法解釋》規(guī)定的“實(shí)際施工人”
來源:建工法律人無限量聯(lián)盟/作者:管理員/ 日期:2020-09-05

《民法典》第七百九十三條   建設(shè)工程施工合同無效,但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的,可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。
一、實(shí)務(wù)提醒

( 一)“參照”而不是“按照”
 參照是無效合同的折價(jià)補(bǔ)償原則的體現(xiàn),而不是無效合同按照有效處理。     
《民法典》將最高人民法院司法解釋中的“應(yīng)予支持”修改為“可以”,對(duì)承包人請求支付工程價(jià)款(折價(jià)補(bǔ)償)的主張,給予法官更大的自由裁量權(quán),合同的約定僅僅起到參考作用。
       (二)“折價(jià)補(bǔ)償”而不是“支付工程價(jià)款”
       《民法典》將最高人民法院司法解釋中的“支付工程價(jià)款”“結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款”修改為“折價(jià)補(bǔ)償”,將建設(shè)工程價(jià)款支付的性質(zhì)明確為補(bǔ)償性,表述上更加合理,性質(zhì)上更加準(zhǔn)確。
       常見的合同無效包括:應(yīng)該招標(biāo)未招標(biāo)的、中標(biāo)無效的、承包人不具備資質(zhì)的、轉(zhuǎn)包掛靠違法分包的、未取得規(guī)劃許可的等。
       (三)“合同價(jià)”而不是“定額價(jià)”、“市場價(jià)”等其他價(jià)格。
承包人一般只能參照合同價(jià),沒有選擇參照“定額價(jià)”、“市場價(jià)”等進(jìn)行結(jié)算的權(quán)利?!睹穹ǖ洹穼⒆罡呷嗣穹ㄔ核痉ń忉屩械摹皯?yīng)予支持”修改為“可以”,對(duì)承包人請求支付工程價(jià)款(折價(jià)補(bǔ)償)的主張,給予法官更大的自由裁量權(quán),合同的約定僅僅起到參考作用。
(四)“驗(yàn)收合格”而非“竣工驗(yàn)收合格”
《民法典》刪除了最高人民法院司法解釋中“經(jīng)竣工驗(yàn)收合格”中的“竣工”兩字,即只要經(jīng)驗(yàn)收合格,承包人都可以請求發(fā)包人支付工程價(jià)款。這樣規(guī)定是考慮到實(shí)踐中復(fù)雜多樣,單項(xiàng)工程、階段性工程不能一概以竣工驗(yàn)收合格為前提條件,目的也是防止發(fā)包人不當(dāng)?shù)美?,彰顯了《民法典》第六條的“公平原則”。
(五)參照不僅參照約定的合同價(jià),合同約定的結(jié)算辦法也是參照的依據(jù)。
(六)合同雖有約定,但是根據(jù)約定無法確定工程價(jià)款的,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。
如果合同雖然有約定,但是約定不明或根據(jù)約定無法得出合同價(jià)的,也就無法參照合同價(jià)。在這種情況下,應(yīng)該進(jìn)行鑒定,可以采取定額價(jià)或其他根據(jù)合理的價(jià)格。具體參見下文中的《山東匯仁置業(yè)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書》【山東省高級(jí)人民法院(2016)魯民終586號(hào)】。
(七)工程款是否包括直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤、規(guī)費(fèi)和稅金在內(nèi)?
一種意見認(rèn)為只要工程質(zhì)量合格,承包人也應(yīng)獲得相應(yīng)工程款。第二種意見認(rèn)為承包人可主張參照合同約定結(jié)算工程款,但其非法所得要被依法收繳。第三種意見認(rèn)為利潤、規(guī)費(fèi)等可視為其視為合同無效導(dǎo)致的損失,按照《合同法》第五十八條的原則,根據(jù)當(dāng)事人過錯(cuò)大小,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,
(八)參照合同價(jià)結(jié)算不是“承包人”的單方權(quán)利,“發(fā)包人”也有參照權(quán)。
         《最高人民法院建設(shè)工程司法解釋(二)》出臺(tái)之前曾經(jīng)有過爭議,司法解釋二修改之后,這個(gè)沒有爭議了?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第十一條  當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,但建設(shè)工程質(zhì)量合格,一方當(dāng)事人請求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的,人民法院應(yīng)予支持。該條把司法解釋一中的“承包人”,修改為“一方當(dāng)事人”。
     (九)參照“合同價(jià)“的例外情形。
        1.符合《最高人民法院建設(shè)工程司法解釋(一)》第16條第2款規(guī)定的情形,即因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,通過評(píng)估鑒定據(jù)實(shí)結(jié)算工程款。
2.合同雙方另行協(xié)商同意按照定額價(jià)或市場價(jià)據(jù)實(shí)結(jié)算的,可以不參照合同約定支付工程價(jià)款。
3.重新達(dá)成結(jié)算協(xié)議的情形。
二、相關(guān)規(guī)定

一、《合同法》
第五十八條 合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失,雙方都有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
二、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》
第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定,認(rèn)定無效:
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;
(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
第二條建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持。
 第三條建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的,按照以下情形分別處理:
(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;
(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格,承包人請求支付工程價(jià)款的,不予支持。
因建設(shè)工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯(cuò)的,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
        三、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》
        第十一條  當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,但建設(shè)工程質(zhì)量合格,一方當(dāng)事人請求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的,人民法院應(yīng)予支持。
         四、《民法典》
        第七百九十三條建設(shè)工程施工合同無效,但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的,可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。
建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的,按照以下情形處理:
     (一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的,發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用;
     (二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的,承包人無權(quán)請求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。
       發(fā)包人對(duì)因建設(shè)工程不合格造成的損失有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
                        來源:建工法律人無限量聯(lián)盟